Максимальный срок полномочий генерального директора ООО

В соответствии со сложившейся судебной практикой это положение распространяется и на руководителя компании. То есть, несмотря на окончание срока полномочий генерального директора ООО, он считается действующим руководителем до тех пор, пока общее собрание не назначит нового.

Какой срок полномочий генерального директора ООО?

Так как гендиректор компании является единоличным органом управления, руководит ее деятельностью и представляет в отношениях с контрагентами, государственными и муниципальными органами, важное значение играет определение срока полномочий генерального директора ООО и последствий его окончания.

В решении данного вопроса законодательство не содержит четко определенной позиции — не устанавливает правовых последствий истечения срока полномочий руководителя, необходимости его переназначения и других нюансов. Поэтому принято отталкиваться от сложившейся судебной практики и общих норм трудового права.

Аналитика Публикации

Генеральный директор – одна из ключевых фигур в ООО, его полномочия достаточно велики, а его действия могут принести компании как большие прибыли, так и полное разорение.

По указанию учредителей или совета директоров юрист компании подготавливает все необходимые документы, связанные с назначением директора на должность. Помимо этого юрист консультирует учредителей по вопросам разграничения полномочий между всеми органами управления и определения объема полномочий, передаваемых директору.

Как оформить назначение генерального директора

Генеральный директор – это единоличный исполнительный орган общества (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).

Называть руководителя компании генеральным директором не обязательно, закон не устанавливает к этому особых требований. Поэтому его можно назвать директором, президентом или как-то иначе (ст. 40 Закона об ООО).

Генерального директора избирает общее собрание участников, если эти полномочия не переданы совету директоров. За кандидатуру директора участникам достаточно проголосовать простым большинством голосов всех участников общества, если по уставу не требуется большее количество голосов.

Устав может предусматривать более сложную процедуру избрания директора, например, предварительное проведение конкурса (ст. 275 ТК РФ). При этом нужно заранее определить и прописать порядок проведения конкурса. Это можно сделать в отдельном документе – Положении о проведении конкурса на замещение вакантной должности генерального директора, а в устав включить соответствующую ссылку на него. При этом в случае установления дополнительных требований к кандидатуре директора необходимо учитывать, чтобы это не нарушало требования статьи 64 Трудового кодекса РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 марта 2011 г. по делу № А67-3910/2010).

Директора нужно избрать на срок, определенный в уставе (п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

Директором может быть не только один из участников ООО, но и любое иное лицо. При проверке такого лица перед назначением на должность нужно выяснить, не ограничено ли оно в дееспособности и не лишено ли права занимать такую должность.

После избрания директора нужно внести данные о нем в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; далее – Закон о государственной регистрации).

Директор вправе выступать от имени ООО уже с даты вступления в должность (которая определена в решении общего собрания участников), не дожидаясь внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ, это подтверждает судебная практика (решение ВАС РФ от 29 мая 2006 г. № 2817/06, постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12580/05, ФАС Волго-Вятского округа от 17 мая 2011 г. по делу № А43-20149/2010 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 17 февраля 2010 г. по делу № А19-13351/09-5). Однако до внесения сведений в ЕГРЮЛ не все компании, с которыми работает общество, согласятся оформлять или принимать от общества документы, подписанные новым директором. Это, в частности, относится к банкам. Ведь не исключено, что директор так и не зарегистрирует сведения о себе в ЕГРЮЛ, собрание выберет нового директора, а контрагентам придется доказывать, что тот «неудавшийся директор» был в свое время уполномочен выступать от имени общества.

READ
Если умер наследник по завещанию

Вместе с тем нужно учитывать, что при наличии в обществе корпоративного конфликта полномочиями единоличного исполнительного органа юридического лица обладает лицо, внесенное в качестве такового в ЕГРЮЛ (постановления Президиума ВАС РФ от 3 ноября 2009 г. № 9035/09, ФАС Волго-Вятского округа от 5 марта 2010 г. по делу № А82-13229/2007).

Трудовой договор с директором должен подписать председатель общего собрания участников, на котором был избран директор, или участник общества, уполномоченный решением собрания. Либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров, договор подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное решением совета директоров (ст. 40 Закона об ООО).

Какими полномочиями можно наделить директора

Полномочия (компетенция) директора ООО формируется по остаточному принципу, то есть к ним относятся все вопросы управления обществом, которые не отнесены Законом об ООО и уставом общества к полномочиям иных органов управления общества.

Директор руководит текущей деятельностью общества, в том числе осуществляет следующие установленные законом полномочия:

  • без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки (ст. 40 Закона об ООО);
  • выдает доверенности на право представлять общество, в том числе доверенности с правом передоверия;
  • издает приказы о назначении на должности работников, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
  • подписывает заявления о государственной регистрации изменений в ЕГРЮЛ и изменений в устав (за исключением случаев регистрации при продаже доли с использованием преимущественного права и отчуждении доли по сделке, подлежащей обязательному нотариальному удостоверению);
  • ведет список участников ООО и обеспечивает соответствие сведений из него сведениям из ЕГРЮЛ и фактическим обстоятельствам. Эти полномочия можно передать иному органу (п. 2 ст. 31.1 Закона об ООО);
  • предоставляет список участников общества с их адресами лицам, решившим самостоятельно созвать общее собрание участников, когда это не сделал директор (п. 4 ст. 35 Закона об ООО);
  • организует ведение протокола общего собрания участников (п. 6 ст. 37 Закона об ООО);
  • направляет копию протокола общего собрания участников всем участникам общества. Если протокол вел не директор, это делает то лицо, которое вело протокол (п. 6 ст. 37 Закона об ООО);
  • направляет участнику, продающему долю, заявление об отказе общества от использования преимущественного права покупки доли (если общество отказывается от этого права). Эти полномочия могут быть переданы иному органу (п. 6 ст. 21 Закона об ООО);
  • дает необходимые пояснения в устной или письменной форме по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 2 ст. 47 Закона об ООО);
  • осуществляет ряд полномочий, связанных с процессом реорганизации ООО.

Директор осуществляет также следующие полномочия в части подготовки, созыва и проведения общего собрания участников:

  • созывает общее собрание участников по собственной инициативе или по требованию совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников, обладающих в совокупности не менее 1/10 от общего числа голосов участников общества (п. 2 ст. 35 Закона об ООО);
  • в течение пяти дней с даты получения требования о проведении собрания рассматривает его и принимает решение о проведении собрания или об отказе (п. 2 ст. 35 Закона об ООО);
  • исключает из повестки дня вопросы, которые не входят в компетенцию общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов (п. 2 ст. 35 Закона об ООО);
  • открывает общее собрание участников (п. 4 ст. 37 Закона об ООО).
READ
Сдать на права в ГИБДД: что нужно, как проходит экзамен

Кроме того, директор осуществляет все иные полномочия, которые не отнесены к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров и правления (ст. 40 Закона об ООО).

Помимо обязательных функций директор также имеет право:

  • требовать от совета директоров провести внеочередное общее собрание участников общества, если полномочия по созыву общего собрания отнесены к компетенции совета директоров (п. 2.2 ст. 32 Закона об ООО);
  • участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса (п. 3 ст. 32 Закона об ООО);
  • включить в повестку дня дополнительные вопросы (п. 4 ст. 35 Закона об ООО);
  • иные права, предоставленные ему уставом, внутренними документами общества и трудовым договором.

При этом ограничения полномочий директора, установленные во внутренних документах общества или в трудовом договоре, но не предусмотренные в законе или уставе, не могут служить основанием для признания сделки недействительной по статье 174 Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Московского округа от 20 августа 2010 г. № КГ-А40/8875-10 по делу № А40-153762/09-137-1132). Таким основанием могут быть только те ограничения, которые предусмотрены законом или уставом.

Однако нарушение требований внутренних документов и условий трудового договора может стать основанием для увольнения директора без предоставления какой-либо компенсации.

Также не стоит забывать о том, что условия работы генерального директора можно прописать в трудовом договоре. В частности, в договор можно включить:

  • дополнительные основания увольнения директора без предоставления компенсации (например, недостижение определенных финансовых и (или) иных результатов деятельности компании, заранее утвержденных советом директоров; неисполнение решений совета директоров или общего собрания участников; совершение сделок с нарушением требований законодательства (корпоративного, антимонопольного законодательства, законодательства о стратегических обществах и др.); непредставление сведений о своей заинтересованности в совершении сделок компании; искажение отчетности, которая представляется совету директоров или общему собранию участников; снижение стоимости активов компании до определенного значения; получение невыгодных кредитов и совершение иных невыгодных сделок по цене выше/ниже рынка и (или) без привлечения независимых оценщиков и другие условия);
  • должностные обязанности/функции, ограничение полномочий, порядок согласования конкретных действий, в том числе при совершении сделок;
  • запрет на разглашение конфиденциальной информации, обязанность по обеспечению охраны конфиденциальности информации компании и ее контрагентов, ответственность за неисполнение указанной обязанности;
  • порядок определения реального ущерба (материальной ответственности), возмещаемого во внесудебном порядке;
  • случаи и размеры компенсации, выплачиваемой директору (в т. ч. «золотой парашют» и др.);
  • понятие однократного грубого нарушения и порядок его фиксации.

Функции генерального директора можно передать управляющей компании или управляющему (ст. 42 Закона об ООО).
Немногочисленная судебная практика показывает, что управляющей компании можно передать лишь часть полномочий директора.

17 ответов Роструда про оформление директора

Трудовые взаимоотношения с руководством компании имеют свои особенности. Мы подобрали по этой теме наиболее часто встречающиеся вопросы с ответами сайта «Онлайнинспекция.РФ».

«Трудовые отношения с руководителем: ответы Роструда»

Вопрос

Ответ

1. Как правомерно формить трудовые отношения с генеральным директором?

Трудовой договор с генеральным директором может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок. Если в уставе организации указано, что генеральный директор избирается на неограниченный срок, то в таком случае следует заключить бессрочный трудовой договор

2. У руководителя истек срок действия договора, его увольняют 31 декабря, а 1 января заново принимают. Как правильно составить приказ об увольнении? Какова формулировка? Как оформить перезаключение договора?

Срочный трудовой договор c генеральным директором необходимо расторгнуть в связи с истечением срока его действия с оформлением приказа об увольнении, а затем заключить новый с соответствующим оформлением приказа о приеме на работу. Запись об увольнении гендира организации в связи с истечением срока действия трудового договора вносится в трудовую книжку так же, как и при увольнении рядового работника на этом основании. В частности, в графе 3 нужно указать основание увольнения так, как оно сформулировано в п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, со ссылкой на эту норму

READ
Договор субаренды части земельного участка

3. Трудовой договор руководителя организации согласно уставу заключен с учредителем организации. Кто издает приказ о приеме, увольнении руководителя? Кто вносит записи в трудовую книжку руководителя и ведет личную карточку руководителя?

Данные действия может выполнить работодатель, заключавший с руководителем организации трудовой договор, или другой работник организации, на которого обязанность по ведению трудовых книжек и ведению кадрового делопроизводства возложена приказом

4. Срок полномочий руководителя согласно уставу 1 год, соответственно, с ним заключен срочный трудовой договор сроком на 1 год. Допускается ли на основании ч. 4 ст. 58 ТК РФ перевести трудовой договор в бессрочный и не проводить процедуру приема и увольнения, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия?

Да, допускается. Если по истечении срока трудового договора ни работник, ни работодатель не потребовали расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, то такой договор считается заключенным на неопределенный срок

5. Генеральный директор работал внешним совместителем. Позже был оформлен на основное место работы через перевод. В трудовой книжке прописали: «Принят на должность генерального директора». Нужно ли добавлять в трудовую книжку запись о том, что он работал в качестве совместителя в должности генерального директора с указанием периода работы?

Да, нужно, но при условии, что гендиректор сам об этом попросит. Записи о работе по совместительству в трудовую книжку вносятся исключительно по желанию работника

6. Как привлечь к дисциплинарной ответственности директора, если он единственный учредитель и единственный работник? На основании каких норм и как оформить?

Трудовой договор с директором, являющимся единственным участником, не заключается. Следовательно, трудовые правоотношения не возникают

7. Гендиректора по внутреннему совместительству у одного и того же работодателя во время отпуска направляют в служебную командировку. Отзыв из ежегодного оплачиваемого отпуска оформляется по двум должностям: по основному месту работы и по внутреннему совместительству? Как оформляется командировка по основному месту работы и по внутреннему совместительству?

Командировка не может быть оформлена в период очередного оплачиваемого отпуска работника (как по основному месту работы, так и по совместительству). Отзыв из очередного оплачиваемого отпуска может быть только с согласия работника. Если работника направляют в командировку, средний заработок сохраняется только по должности, по которой направлен в командировку. При этом на период отсутствия по другой должности работник может оформить отпуск без сохранения заработной платы

8. Организация занимается разработкой программ для ЭВМ, сторонние разработчики выполняют работы, директор занимается заключением договоров с разработчиками, администрированием процессов разработки. В должностной инструкции генерального директора, помимо прочих административных функций, прописаны функции администрирования IT-проектов. Нужно ли в данном случае оформлять директору внутреннее совместительство?

При наличии его желания директор вправе выполнять любую поручаемую работу без оформления совместительства

9. Планирую открывать ООО, буду единственным учредителем и, соответственно, генеральным директором. Надо ли мне заключать трудовой договор?

Трудовой договор с руководителем ООО в случае, если он (руководитель) является единственным учредителем, заключать не нужно. Единственный участник своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа — руководителя. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

READ
Имеет ли право опекун продавать жилье своей подопечной?

Вместе с тем это не означает, что между ООО и руководителем не возникло трудовых отношений. Юрлицо не может существовать без руководителя. Кроме того, от имени работодателя в отношениях с работниками по общему правилу выступает именно руководитель

10. Генеральный директор уходит в отпуск. Его заместитель переводится приказом временно на его должность и получает доверенность на ведение дел. Как правильно указывать его должность в документах? Как в этом случае надо подписывать документы?

При подписании документов подпись включает наименование должности лица, подписывающего документ, его собственноручную подпись, расшифровку подписи (инициалы, фамилию). Соответственно, при подписании документа лицом, исполняющим обязанности руководителя или заместителя руководителя, подпись оформляется с указанием той должности, которую подписывающий работник занимает в соответствии с его трудовым договором

11. Должны ли доплачивать заместителю директора за временное исполнение обязанностей директора, если в трудовом договоре не сказано, что заместитель обязан замещать директора во время его отсутствия?

Да, в этом случае работнику устанавливается доплата за выполнение работы, не предусмотренной трудовым договором

12. В организации обязанности руководителя исполняет его заместитель без освобождения от основной должности. Происходит реорганизация путем присоединения к другой организации. Должен ли и. о. руководителя организации увольняться?

Нет, не должен, поскольку реорганизация организации основанием для расторжения трудового договора с работниками не является (ч. 5 ст. 75 ТК РФ)

13. Работодатель в лице единственного учредителя компании принуждает генерального директора к увольнению по собственному желанию без расчета в соответствии с ТК РФ. Какие действия необходимо предпринять генеральному директору в такой ситуации?

Работодатель не вправе склонять гендиректора к увольнению по собственному желанию без наличия у последнего такого желания. В такой ситуации рекомендуется директору добросовестно исполнять трудовую функцию в соответствии с трудовым договором и (или) должностной инструкцией. Работодатель, в свою очередь, обязан будет надлежащим образом обеспечивать его работой в соответствии с трудовым договором и (или) должностной инструкцией и не вправе будет уволить его без объяснения причин и наличия на то законных оснований.

Если работодатель будет нарушать права генерального директора, то за их защитой ему необходимо будет обратиться в территориальный орган Роструда, в комиссию по трудовым спорам, в прокуратуру, а также в суд

14. Директор берет отпуск с последующим увольнением. С какого момента можно принять нового человека на его место — после окончания отпуска или с момента начала отпуска?

Принять на работу нового сотрудника можно после фактического увольнения директора. Если работник (например, директор) берет отпуск с последующим увольнением, то днем его увольнения считается последний день отпуска

15. Нужно ли проходить новому директору обучение по охране труда, если у него есть действующее удостоверение о пройденных курсах «Охрана труда» (40-часовая программа учебного центра), но пройденное в другой компании?

Да, нужно. Проходить специальное обучение по охране труда руководитель организации обязан при каждом поступлении на работу

16. Директор исполняет обязанности главного бухгалтера. Как это правильно оформить?

Возложение дополнительных обязанностей осуществляется на основании приказа руководителя путем подписания дополнительного соглашения к трудовому договору

17. ООО было зарегистрировано в декабре 2018 года. Учредитель и генеральный директор являются разными лицами. Согласно законодательству СОУТ необходимо провести в течение 12 месяцев. Однако гендиректор увольняется из организации до истечения данного срока проведения. Требуется ли СОУТ в отношении уже уволенного директора? Каков срок исполнения СОУТ для нового гендира?

READ
Ситуационный план для подключения электричества образец

Во вновь созданной организации в отношении рабочих мест, организованных при ее создании, необходимо обеспечить проведение спецоценки в течение 12 месяцев со дня ввода в эксплуатацию данных рабочих мест. СОУТ проходят рабочие места, а не работники. Поэтому требуется провести СОУТ рабочего места генерального директора

Привет, Гость! У «Клерка» новый курс!

(ФСБУ 5/2019, ФСБУ 25/2018, ФСБУ 26/2020, ФСБУ 6/2020, ФСБУ 27/2021.)

Успейте записаться, пока есть места! Обучение онлайн 1 месяц. Старт курса уже 15 февраля, программа здесь.

Максимальный срок полномочий генерального директора ООО

Информационно-правовое обеспечение Ярославской области

Звоните нам:
8 (4852) 28-10-18
8 (800) 200-28-07

Срок полномочий генерального директора ООО истек …

Срок полномочий генерального директора ООО истек. Устав ООО предусматривает избрание генерального директора общим собранием на 3 года. Участники решили продлить полномочия этого генерального директора, но не на 3 года, а на 1 год.
Законно ли это, или предварительно нужно внести необходимые изменения в устав ООО? Может ли генеральный директор впоследствии оспорить решение общего собрания участников на основании того, что оно противоречило уставу, и требовать своего восстановления на работе? Какие еще могут быть риски для ООО в случае принятия такого решения участниками?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Формально заключение договора с генеральным директором общества с ограниченной ответственностью на срок менее установленного уставом является нарушением закона, однако никаких негативных последствий такого нарушения законодательством не установлено.

Обоснование вывода:
С точки зрения гражданского законодательства, генеральный директор (далее также «руководитель») общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО, общество) является единоличным исполнительным органом общества.

В соответствии с п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Общий перечень сведений, которые обязательно должны быть включены в устав ООО, определен в п. 2 ст. 12 Закона об ООО, при этом согласно абзацу десятому данного пункта устав должен содержать также иные сведения, указанные в законе.

Таким образом, устав ООО должен в обязательном порядке содержать сведения о сроке полномочий его руководителя. Нормы Закона об ООО не содержат указаний, каким же должен быть этот срок, но в любом случае срочность полномочий руководителя ООО предполагается и срок этот должен быть определен в уставе.

С точки же зрения трудового права, генеральный директор является работником общества (часть шестая ст. 11 ТК РФ), особенности правового регулирования труда которого установлены особыми нормами — главой 43 ТК РФ.

В соответствии со ст. 275 ТК РФ в случае, если в соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Полагаем, что варианты в данном случае допускаются постольку, поскольку в отношении юридических лиц не всех организационно-правовых форм есть требование об установлении срока полномочий руководителя. Например, нормы Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) не содержат аналогичных по смыслу норм, определяющих срочность и необходимость установления срока полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества (далее — «АО») в уставе. Поэтому можно сделать вывод, что соглашением сторон срок трудового договора с руководителем организации определяется в том случае, если он не установлен учредительными документами этой организации.

Соответственно, поскольку устав общества обязательно должно содержать такое условие, срок договора с генеральным директором должен определяться именно уставом. И в случае, если с директором ООО по факту будет заключен трудовой договор на иной срок, то формально будет нарушено требование ст. 275 ТК РФ, а также п. 1 ст. 40 Закона об ООО.

READ
Образец служебной записки о премировании сотрудника

Однако, по нашему мнению, такое формальное противоречие уставу не повлечёт применения к организации каких-либо санкций. Гражданское законодательство таких санкций не предусматривает, причем судебная практика исходит из того, что руководитель приобретает полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица на основании решения участников этого юридического лица, а не договора (постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05 и N 14310/05, ФАС Центрального округа от 29.06.2005 N А35-10203/04-С2, ФАС Северо-Западного округа от 11.07.2005 N А56-49623/04, ФАС Поволжского округа от 31.08.2006 N А49-10486).

Безусловно, бывший генеральный директор, трудовой договор с которым был прекращен по истечении срока, на который он заключался, может обратиться в суд с требованием об изменении условия договора о сроке или о восстановлении на работе после прекращения срока трудового договора, меньшего, чем предусмотрено уставом. Право обжаловать решения общего собрания участников ООО может только участник общества, не принимавший участия в голосовании или голосовавший против оспариваемого решения (п. 1 ст. 43 Закона об ООО). Оценивать перспективы рассмотрения такого требования мы не можем. Однако мы можем обратить внимание, что суды, как правило, исходят из того, что нельзя понудить органы юридического лица к решению вопросов, отнесенных к его исключительной компетенции (смотрите, например, постановления ФАС Уральского округа от 27.08.2009 N Ф09-8408/08-С4, ФАС Центрального округа от 29.06.2009 N А36-3667/2008 (Ф10-2498/09)).

Кроме того, обратим внимание, что в ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации, в том числе согласно п. 2 ст. 278 ТК РФ трудовые отношения руководителя могут быть в любой момент прекращены в связи с принятием соответствующего решения уполномоченного органа.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Какие выводы мы можем сделать?

Нельзя в уставе указать неопределенный срок полномочий директора, так как по законодательству такого срока не бывает. Не говорить в уставе о сроке вообще мы тоже не можем.

Таким образом, для определения в уставе сроков полномочия директора можно выбрать один из следующих вариантов:

  1. указать, на сколько лет избирается генеральный директор (например, 3 года);
  2. указать, до какого события генеральный директор сможет занимать этот пост (до наступления пенсионного возраста);
  3. указать, до какого числа директор будет занимать данный пост (до 15 апреля 2015 года);
  4. указать, на какой период избирается ЕИО (весь 2014 год).

Лучше аккуратней использовать конкретные сроки полномочий директора в уставе (которые указаны в пунктах 3-4), так как в таком случае при истечении срока полномочий директора придется вносить изменения в устав.

Последний вариант подходит для тех, кто не хочет через определенное время снова избирать одного и того же директора.

Если вы все-таки указываете какой-то конкретный срок, а не событие, которое обязательно наступит, то вам придется переизбирать директора по окончании этого срока.

Многие юристы в таком случае ссылаются на Трудовой кодекс, где в статье 58 сказано:

Если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Но, опять же, идет подмена понятий «срок трудового договора» и «срок полномочий ЕИО».

Даже если в срочном трудовом договоре указан срок полномочий директора, то после того, как договор станет бессрочным, срок полномочий не изменится (то есть, как было 3 года, так и останется 3 года), и переизбирать директора все равно придется. Подкреплением этого мнения может служить статья 66 Закона об АО, где говорится, что

если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные законом, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Конечно, данное положение относится к сроку полномочий совета директоров, но, тем не менее, его можно условно соотнести с последствиями окончания срока полномочий руководителя.

READ
Как в табеле отметить больничный — узнайте у нас!

Избрание руководителя ООО

В соответствии с П 1 ст. 40 Федерального закона “Об ООО” избрание единоличного исполнительного органа ООО может осуществляться:

    ; или
  • советом директоров ООО, если данное полномочие отнесено уставом к его компетенции.

Трудовой договор с руководителем от имени ООО подписывается одним из следующих лиц:

  • председатель общего собрания участников ООО;
  • участник ООО, уполномоченный общим собранием;
  • председатель совета директоров;
  • лицо, уполномоченное советом директоров.

Если ООО состоит только из 1-го участника, который в то же время является его руководителем, то в таких случаях трудовой договор также подписывается, при это подписи от обеих сторон трудового договора ставит одно и то же лицо, выступающее и как работник (руководитель), и как орган управления работодателя (определение ВАС РФ по делу № А51-6093/2008,20-161).

Федеральный закон “Об ООО” устанавливает (п. 2 ст. 40), что в качестве единоличного исполнительного органа ООО может выступать только физическое лицо, за исключением, если управление делами общества передано управляющей организации (ст. 42). Единоличный исполнительный орган ООО может выбран из числа посторонних лиц, не являющихся его участниками (п. 1 ст. 40 Федерального закона “Об ООО”).

Вопрос-ответ: Срок действия полномочий ген. директора

Является ли нарушением, если в Уставе ООО, в решении о назначении и в договоре с ген. директором отсутствует срок его полномочий. Есть ли судебная практика по данному вопросу?

Отсутствие в уставе ООО конкретного срока полномочий руководителя не является нарушением.

Если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определен в уставе, то трудовой договор с ним заключается на неопределенный срок.

Если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определен в уставе, то трудовой договор с ним заключается на неопределенный срок.

Обоснование: Руководитель организации – это работник, трудовая функция которого состоит в руководстве организацией, в том числе в выполнении функций ее единоличного исполнительного органа (ч. 1 ст. 273 Трудового кодекса РФ, абз. 1 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21 “О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации”).

Согласно ч. 2 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения и только по основаниям, предусмотренным ст. 59 ТК РФ. В случае если трудовой договор заключен на определенный срок при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, он признается бессрочным.

С руководителем организации возможно заключение трудового договора как на неопределенный, так и на определенный срок (абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). То есть заключение срочного договора с руководителем организации является правом, но не обязанностью организации. В обществах с ограниченной ответственностью руководитель избирается на срок, определенный уставом или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если решение этого вопроса отнесено к компетенции совета (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”).

Этот срок, а также причины, являющиеся основанием для заключения договора на определенный срок, должны быть указаны в трудовом договоре (абз. 4 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).

READ
Проверка автомобиля на угон

Согласно ч. 1 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет. Следовательно, трудовой договор с генеральным директором ООО может быть заключен на срок, определенный уставом общества или его советом директоров (наблюдательным советом), при этом срок не может превышать пять лет.

Из изложенного следует, что, если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определен ни в уставе организации, ни решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, трудовой договор с ним заключается на неопределенный срок. Такой вывод сделан и в Определении Верховного суда Республики Коми от 20.08.2012 по делу N 33-3525АП/2012.

В уставе общества может быть указан любой срок полномочий единоличного исполнительного органа.

Однако отношения между обществом и его единоличным органом также регулируются и Трудовым кодексом РФ. Ведь руководитель общества является работником общества, с которым заключается трудовой договор.

В ст. 275 ТК РФ говорится, что в случае, когда с руководителем заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. При этом срочный трудовой договор с работником (в том числе с руководителем организации) не может превышать пять лет (ст. 58 ТК РФ).

При указании в уставе ООО срока полномочий единоличного исполнительного органа общества необходимо руководствоваться ТК РФ. А это значит, что максимально установленный срок не может превышать пять лет.

Обзор подготовлен специалистами Л инии Консультирования ГК “Земля-СЕРВИС “

Срок полномочий директора ООО на основании устава

В ООО 9 человек.Если в уставе пропишу срок полномочий директора 5 лет, то мне по истечении времени нужно будет снова переизбираться путем решения общего собрания? Или трудовой договор сделать бессрочным достаточно?

Нужно будет переизбираться в любом случае, даже при условии, что трудовой договор будет бессрочным.

В силу ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и т.д.) общества с ограниченной ответственностью избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

В соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. Из данной нормы прямо следует, что срочный трудовой договор с руководителем организации может быть заключен лишь по соглашению сторон, а не должен заключаться в обязательном порядке. Кроме того, ч. 1 ст. 275 ТК РФ сформулирована следующим образом: в случае, когда в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Формулировка данной нормы позволяет сделать однозначный вывод, что законодатель предоставил сторонам право выбора заключить с руководителем организации срочный или бессрочный трудовой договор. Независимо от указанного в уставе ООО срока полномочий генерального директора трудовой договор с ним может заключаться и на неопределенный срок

По судебной практике считается, что даже если полномочия директора истекли, но новый директор не назначен, то полномочия старого сохраняются. Но лучше всё-такие переизбираться, иначе могут возникнуть проблемы, например, с контрагентами, или с тем же банком — они могут отказать в проведении операций пока не представите решение собрания о продлении Ваших полномочий.

Трудовой договор здесь особой роли не играет — срок полномочий директора больше относится не к трудовым отношениям, а корпоративным, и какой бы срок в трудовом договоре не был указан (пусть даже бессрочный) продлять полномочия всё равно придётся

READ
Размер пособие до 15 лет в челябинске

С уважением. А.В. Максименко

Олег, да.В соответствии со ст.40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью»: «Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества».

Таким образом, предполагается указание конкретного срока, при этом нет в законодательстве ограничения в сроке- то-есть 5 лет, это не максимальный срок, который вы можете указать в Уставе. Указание на 5 летний срок как максимальный допустимый обычно связан с заключением с директором срочного трудового договора, однако Организация вправе заключить с руководителем организации как срочный, так и бессрочный трудовой договор, поскольку трудовым законодательством предусмотрено право, а не обязанность заключать срочный трудовой договор с руководителем (часть 2 статьи 59 Трудового кодекса РФ). Поэтому в уставе организации можно установить, что с директором заключается бессрочный трудовой договор.

Есть мнение, с которым нельзя не согласиться, что можно связать прекращение полномочий в связи с наступлением какого-либо события- например, «до наступления пенсионного возраста». в правовое обоснование этой позиции можно привести положения ст.190 ГК РФ «Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.».

У вас есть варианты:

1. указать срок например 10 лет (в таком случае заключения срочного трудового договора недопустимо -там ограничение 5 лет)

2. определить срок наступлением события: достижение пенсионного возраста…

Добрый вечер! В вашем случае по истечения 5 летнего срока полномочий генерального директора вы принимаете решение общим собранием участников о продлении полномочий генерального директора на новый срок. Трудовой договор вы также заключить на новый срок, но вы можете сделать его бессрочным, это ваше право. Единственное я бы советовал сделать идентично — (5 лет срок полномочий по уставу и такой же срок договора), либо везде делать бессрочно.

При необходимости оказания дальнейшей юридической поддержки в данном вопросе свяжитесь со мной в чате. Услуги платные.

Срок полномочий директора ООО закончился после его окончания директор подписывает дополнительное соглашение к ранее заключенному договору которое противоречит интересам общества имеет ли это соглашение юридическую силу

Здравствуйте! Скажите, а существует ли шаблон Решения о назначении срока полномочий директора ООО, если в Уставе это не прописано, а при открытии расчетного счета в банке указали, что это неправильно? Прикрепляю Устав и Решение о создании общества

Здравствуйте! На какой максимальный срок можно собранием учредителей продлевать полномочия директора ООО?

здравствуйте, в декабре 2016г продлили полномочия директора сроком на 1 год согласно уставу, а в феврале 2017г внесли изменения в устав и срок полномочий директора согласно новому уставу – 5 лет. Нужно ли делать новый протокол о продлении полномочий, или будет актуален сроком на 1 год ( срок закончится и сделать согласно новому уставу). Мы подали заявку на аккредитацию на площадке на новый срок и нас из-за этого отклонили

24.12 истекает срок полномочий директора ООО. Трудовой договор был заключен на 3 года. В Обществе два участника, соотношение долей 50%/50%. на 21.12 назначено общее собрание, участники должным образом уведомлены. Предполагаем, что один участник будет голосовать ЗА, а второй против заключения нового трудового договора с действующим директором. Для принятия решения по Уставу необходимо не менее 75% Вопроса по сути три: 1. Как правильно отразить сей момент в протоколе “голосовали: ЗА- 50% голосов ПРОТИВ – 50% голосов. Решение о продлении полномочий действующего директора не принято”. Один из участников может поставить на повестку дня вопрос “О прекращении полномочий действующего директора.” Предполагаем, что результат голосования будет аналогичным. Что далее. 2. И второе. мы понимаем, что Само по себе истечение срока автоматически не влечет прекращение полномочий директора, он продолжает исполнять свои функции до момента прекращения его полномочий или избрания нового директора в установленном порядке. м. Пунктом 1 ст. 40 Закона об ООО определен порядок избрания и досрочного прекращения полномочий директора Общества. В Законе не установлены последствия истечения срока полномочий исполнительного органа. Отсутствие органа управления ЮЛ фактически влечет потерю дееспособности общества. Следовательно, руководитель выполняет функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя. Такая правовая позиция поддерживается и судебной практикой. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.09.2012 по делу N А56-71881/2011, Постановление АС Московского округа от 02.04.2018 N Ф05-2688/2018 по делу N А40-221878/2016, Постановление АС Северо-Западного округа от 01.06.2017 N Ф07-4461/2017 по делу N А56-40159/2016 и т.д) Дополнительно в судебной практике указывается, что для прекращения полномочий ранее назначенного директора общества с ограниченной ответственностью требуется волеизъявление общего собрания участников общества. Такой же позиции придерживается и ФНС (п. 2.2 Обзора, направленного Письмом ФНС от 09.07.2018 N ГД-4-14/13083;) Фактически “срочный” трудовой договор директора становиться по сути заключенным на “неопределенный срок”. 3. Проблема с банками. Они требуют протокол о продлении либо блокируют ЭЦП. Спасибо!!

READ
Договор субаренды части земельного участка

Что будет, если директора не переизбрать?

Несмотря на то, что в законодательстве не прописан спектр последствий окончания срока полномочий, они все-таки наступают. В этой ситуации необходимо опираться на логику, которая не свойственна российскому законодательству. Таким образом, если логически подумать, то, когда заканчивается период деятельности гендиректора ООО, он не может продолжать свою работу, поскольку прав на это у него больше нет. Если директор переизбирается, то нужно составить протокол о продлении функций.

Судебная практика признает, что, если последствия окончания периода полномочий руководителя не предусмотрены законодательно или в уставе ООО, то сотрудник продолжает осуществлять свои функции после истечения срока. Однако в этом случае могут возникать проблемы при работе с банковскими счетами. Если генруководителя ООО не переизбрали, то банк имеет право заблокировать его доступ либо дать отказ в открытии счета.

Кроме того, нотариус не будет заверять документы, мотивируя такие действия тем, что период полномочий гендиректора истек. Бесполезно ссылаться в подобной ситуации на судебную практику, поскольку она не считается законом, ее можно только учитывать, но не использовать как доказательство правоты.

Наравне с уставом срок полномочий генерального директора ООО можно указывать в трудовом договоре. В этом случае период действия документа будет полностью совпадать с тем временным периодом, на который назначен руководитель. Единственным ограничением при этом является ст. 58 ТК, с учетом которой трудовой договор срочного типа может заключаться на пять лет. Это максимальный срок полномочий генерального директора ООО в рамках одного договора.

Что делать, если период полномочий по уставу окончился

Законодательством не предусмотрено правовых последствий в случае, если срочность полномочий генруководителя по уставу окончился, однако, он продолжает свою деятельность. В этой ситуации риск возникновения неблагоприятных последствий все же имеется. К примеру, при предоставлении устава в регистрирующие органы для совершения сделки с недвижимостью или при открытии расчетных счетов проверяющие лица могут ссылаться на отсутствие у руководителя права подписи, поскольку срок полномочий генерального директора ООО по уставу окончен.

В такой ситуации необходимо:

  1. Оформление нового протокола собрания участников и утверждение полномочий руководителя на новый период.
  2. Издание приказа о вступлении гендиректора в должность.

Копии таких документов предоставляются в финансовое учреждение или иным третьим лицам одновременно с письмом-уведомлением, которое составляется в свободной форме.

Ссылка на основную публикацию