Также судом отмечено, что строительство было бы обществом завершено в срок при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено ответчиком, следовательно, общество могло получить доход от реализации объекта, в связи с чем проверил доводы истца о размере упущенной выгоды.
Как рассчитать упущенную выгоду
Под этим термином понимаются неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
При взыскании упущенной выгоды доказыванию подлежат вероятные неполученные доходы. Поэтому размер упущенной выгоды обычно является приблизительным и носит вероятностный характер.
Судебная практика по рассмотрению споров о взыскании упущенной выгоды
Рассмотрим разницу в подходах судей к вопросу об упущенной выгоде на примере нескольких судебных споров.
О том, при наличии каких оснований возмещение убытков может быть возложено на должника, узнайте из материала “Убытки, подлежащие возмещению в случае нарушения обязательства” в “Энциклопедии решений. Договоры и иные сделки” интернет-версии системы ГАРАНТ.
Получите бесплатный
доступ на 3 дня!
В первом случае общество и компания заключили соглашение сроком на пять лет. По условиям этого соглашения компания была обязана по заявке общества поставлять ему фармпродукт, а общество, в свою очередь, должно было хранить его, продвигать и продавать на территории России, в том числе участвуя в аукционах на право заключения государственных контрактов на поставку фармацевтического продукта. В течение нескольких лет стороны исполняли взятые на себя обязательства. Через три года после заключения соглашения общество направило компании заявку на поставку товара для участия в предстоящем аукционе. Однако компания свое обязательство по соглашению не исполнила и на запрос не ответила. В итоге заявку на участие в аукционе пришлось отозвать, и его победителем стала дочерняя фирма компании. Это стало основанием для обращения общества в ФАС России, которая, подтвердив факт нарушения, выдала компании предписание (п. 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ “О защите конкуренции”). После этого общество обратилось в суд с иском о взыскании упущенной выгоды, то есть тех денег, которые оно могло бы получить при заключении госконтракта, если бы компания не нарушила обязательство по предоставлению фармпродукта.
Во втором случае кинокомпания заключила с департаментом СМИ и рекламы соглашение. Согласно ему департамент обязывался предоставить компании право на использование телефильмов, созданных в рамках городских целевых программ. По согласованным телефильмам стороны добросовестно исполняли свои обязательства. Однако позже выяснилось, что в нарушение указанных условий соглашения департамент не передал кинокомпании права на 15 новых телефильмов. Это стало основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании с ответчика упущенной выгоды в виде неполученных доходов от реализации исключительных прав на использование указанных телефильмов.
Таким образом, в обоих спорах речь шла о рамочных договорах (соглашениях о сотрудничестве), а также о нарушении ответчиками своих обязательств по этим соглашениям. Но несмотря на определенное сходство рассматриваемых ситуаций, вердикты ВС РФ оказались диаметрально противоположными.
По первому спору ВС РФ полностью удовлетворил заявленные обществом требования (Определение ВС РФ от 7 декабря 2015 г. № 305-ЭС15-4533). Размер убытков истец обосновал тем, что если бы его право не было нарушено, он в соответствии с ранее заключенными соглашениями мог бы получить прибыль в размере не менее 16,5% от суммы заключенного с “дочкой” ответчика госконтракта. Суд счел эту сумму обоснованной.
А вот по второму спору Суд посчитал, что данного оценщиком заключения, основанного на информации о доходах истца от использования других телефильмов, недостаточно для того, чтобы достоверно определить размер упущенной выгоды. ВС РФ отметил, что отчет эксперта не содержит указаний на документы, подтверждающие создание истцом реальных условий для получения доходов в заявленном размере (Определение ВС РФ от 24 февраля 2016 г. по делу № 305-ЭС15-9673). Более того, в данном определении Суда есть фраза о том, что представленное истцом соглашение о передаче ему ответчиком прав на 15 телефильмов путем заключения в будущем лицензионного договора не является документом, подтверждающим “неизбежность получения обществом дохода и совершение им необходимых приготовлений”. И в этом прослеживается некоторая несогласованность с позицией ВС РФ, изложенной в Постановлении № 7, где речь шла не о неизбежности, а именно о возможности извлечения упущенной выгоды.
Тем не менее, пожалуй, единственным существенным отличием между этими делами является наличие грубого нарушения антимонопольного закона со стороны ответчика в первом случае. Однако старший юрист ООО “Бюро присяжных поверенных “Фрейтак и Сыновья” Дмитрий Смольников склонен считать, что именно это во многом и определило исход дела в пользу истца.
Подобное расхождение в подходах наблюдается и в актах судов нижестоящих инстанций. Например, по делу о досрочном расторжении договора в связи с нарушением сроков выполнения работ суд иск удовлетворил. Истец заключил с ответчиком договор, согласно которому последний обязался произвести работы по изготовлению и установке рекламных конструкций. В срок работа выполнена не была, поэтому заказчик досрочно расторгнул договор и обратился сначала с претензией к исполнителю, а затем и в суд с требованием взыскать с него неотработанный аванс, штраф за просрочку исполнения обязательства, а также возместить понесенные убытки. Действуя добросовестно, истец систематически производил плату администрации округа за размещение рекламных конструкций на территории округа. Поэтому размер упущенной выгоды истец рассчитал исходя из оплаты права на размещение конструкций и стоимости ежеквартального платежа по каждой из них. Суд отметил, что истец, являющийся коммерческой организацией, рассчитывал путем размещения рекламных конструкций привлечь потенциальных клиентов с целью получения прибыли и, следовательно, покрыть понесенные расходы. А поскольку ответчик свои обязательства нарушил, эта цель достигнута не была. В связи с этим суд признал наличие причинно-следственной связи между неисполнением ответчиком своих обязательств по договору и наличием у истца убытков и взыскал требуемую истцом сумму в полном объеме (решение Арбитражного суда Московской области от 27 июля 2016 г. по делу № А41-57142/15).
А вот истцу, который не смог осуществлять свою деятельность в связи с тем, что ему неправомерно было отказано в аккредитации на проведение техосмотра автомобилей, во взыскании упущенной выгоды было отказано. В данном случае суд подобной причинно-следственной связи не усмотрел. Более того, в решении было отмечено, что представленный истцом расчет возможного дохода за девять месяцев от размера полученного дохода за тот же период в 2013 году не является допустимым реальным доказательством возникновения заявленных убытков (постановление Арбитражного суда Московского округа от 27 июля 2016 г. по делу № А40-171174/2015).
Интересный спор, касающийся причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением убытков, привел в одном из своих обзоров ВС РФ.
Права истца были нарушены распространением о нем недостоверной информации. Однако пострадала не только его деловая репутация. Впоследствии у него стали падать продажи. Обратившись в суд с требованием взыскать с ответчика упущенную выгоду, истец ссылался на падение финансовых показателей по данным бухгалтерского баланса. Доказывая размер упущенной выгоды, истец провел экспертную оценку, и оценщики подтвердили, что в период, когда со стороны ответчика было допущено нарушение, финансовые показатели истца начали падать. Причем падение это было не характерно для рынка – у конкурентов подобный спад не наблюдался. Суд счел эти доводы обоснованными и удовлетворил иск в полном объеме (п. 19 Обзора практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации, утв. Президиумом ВС РФ 16 марта 2016 г.).
Приведенная судебная практика, с одной стороны, действительно демонстрирует различия в подходах судов к разрешению подобного рода споров. Но с другой стороны, ориентируясь на такие примеры, потенциальные истцы могут сформировать тактику своего поведения в суде. Ведь чем более четко доказано наличие причинно-следственной связи между нарушением ответчиком своего обязательства и возникшими у истца убытками и чем более обстоятельно составлен расчет суммы упущенной выгоды, тем больше у истца шансов на удовлетворение требований. “В судебной практике никто не снимает с потерпевшей стороны, которая требует взыскания упущенной выгоды, обязанности доказать тот факт, что она приняла все необходимые меры для получения упущенной выгоды”, – добавляет Ильяс Янбаев.
Нормативная база
Возможность взыскания упущенной выгоды оговорена такими нормативными актами, как:
- ГК РФ.
- Приказ МЧС №482.
- Приказ Госгортехнадзора №175а.
- Постановление правительства №262 от 7 мая 2003 года.
- ФЗ №35 от 26 марта 2003 года.
- ФЗ №7 от 10 января 2002 года.
- Приказ Госкомэкологии №81 от 11 февраля 1998 года.
- Письмо Госналогслужбы от 22 февраля 1996 года.
- Письмо Госналогслужбы от 25 июня 1997 года.
- ФЗ №108 от 18 июля 1995 года.
Каждый из нормативных актов регулирует отдельное направление, к примеру, возмещение упущенной выгоды при операциях с земельными участниками. Определение упущенной прибыли содержится в статье 15 ГК РФ. Это, на основании пункта 2, неполученный доход, который был бы получен истцом при рядовых условиях оборота. Под обычными условиями подразумевается положение, при котором противоправных действий не произошло.
Вопрос: Может ли организация в налоговом учете создать резерв по сомнительным долгам по судебному решению о возмещении убытков, включая реальный ущерб и упущенную выгоду? Дебиторская задолженность возникла из-за невыполнения контрагентом (поверенным) обязательств по договору поручения, а судебный процесс длится более года.
Посмотреть ответ
Примеры упущенной выгоды
Вариант 1.
Несоблюдение времени поставки — одна из самых частых причин исков. Если вы заключили с поставщиком договор с указанием сроков, вы можете требовать взыскание потерянных доходов из-за срыва доставки. Ваше предприятие не могло работать и удовлетворять запросы клиента без товара в наличии.
Вариант 2.
Водитель такси попадает в ДТП, в котором полностью виновата другая сторона. Во время простоя и ремонта (реальный ущерб) человек не может работать и не получает доход.
Вариант 3.
Арендатор наносит вред имуществу арендодателя, что делает невозможным последующую сдачу без проведения ремонтных работ. Это ведет к потере денег из-за бездействия помещения и отсутствия новых клиентов. Аналогичная ситуация происходит при преждевременном расторжении договора арендодателям, что парализует деятельность съемщика и становится причиной неполученного дохода.
Хоть раз каждый сталкивался с этим в бизнесе и повседневной жизни, но только недавно появилась законодательная возможность получить возмещение ущерба, и с каждым годом растет процент удовлетворенных исков.
Судебная практика по взысканию и возмещению упущенной выгоды:
1) Указывая на недоказанность размера убытков в виде упущенной выгоды, суды исходили из того, что расчет истца, осуществленный из средней ежедневной прибыли, количества дней простоя торговой точки и содержащий сумму предполагаемого дохода, основан на доказательствах, носящих односторонний характер и справочных документах самого истца. Вследствие того, что сумма упущенной выгоды рассчитана истцом без учета названных требований, достоверность суммы упущенной выгоды и неизбежность получения дохода в заявленном размере не приняты и не признаны судами как доказанные (Определение ВАС РФ от 27.12.2010 N ВАС-17278/10 по делу N А73-7654/2009).
2) Как правильно указал арбитражный апелляционный суд, расчет упущенной выгоды произведен истцом исходя только из полученных доходов, при этом документов, подтверждающих расходы предпринимателя за период, предшествующий пожару в материалах дела не имеется (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.07.2011 по делу N А81-856/2010).
3) Возмещение убытков как мера гражданско-правовой ответственности применяется при наличии совокупности условий, предусмотренных законом. Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения обязательства контрагентом, наличие и размер убытков, причинную связь между допущенным правонарушением и возникшими убытками. Недоказанность хотя бы одного из указанных условий является достаточным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании убытков. Кроме того, ответчик не доказал, что предпринял меры для получения упущенной выгоды в предъявленной сумме и сделал с этой целью приготовления (п.3 ст.393 Гражданского кодекса Российской Федерации). При таких обстоятельствах предпринимателю правомерно отказано во взыскании убытков (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.04.2011 по делу N А45-15233/2010).
4) Как обоснованно указал суд апелляционной инстанции, применительно к убыткам в форме упущенной выгоды, то есть неполученным доходам, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено, это лицо должно доказать, что допущенное нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду, и что возможность получения прибыли существовала реально, а не в качестве его субъективного представления (Постановление ФАС Западно – Сибирского округа от 03.12.2010 по делу N А70-2556/2010).
5) Арбитражный суд отклонил ссылку истца на предварительный договор N Р-11 от 29.09.2007, заключенный ИП Бойко А.Г. и ИП Орловым В.Н., и предложение ИП Орлова В.Н. от 01.07.2009 о заключении договора на размещение наружной рекламы, как на доказательства наличия убытков и их размера, обоснованно указав, что в силу ст.429 Гражданского кодекса Российской Федерации предварительный договор порождает только обязательство заключить основной договор в будущем, не порождает имущественных (денежных) обязательств, в силу чего, не может служит бесспорным доказательством наличия у лица реальной возможности для получения выгоды (Постановление ФАС Западно – Сибирского округа от 18.06.2010 по делу N А03-10626/2009).
6) Установив наличие убытков, а также причинно-следственную связь между их возникновением и действиями ответчика, выразившимися в неправомерном прекращении исполнения Государственного контракта, нарушении государственной дисциплины, предусмотренной Федеральным законом от 21.07.2005 N 94 ФЗ, суд обоснованно, с учетом размеров дохода, который мог бы получить истец при действии Государственного контракта, пришел к выводу об удовлетворении иска в части взыскания убытков (Постановление ФАС Московского округа от 17.05.2010 N КГ-А40/4465-10 по делу N А40-63161/09-135-516).
7) Сумма убытков в виде упущенной выгоды должна быть определена исходя из размера дохода, который мог бы получить истец при нормальном обороте ценных бумаг, то есть размер упущенной выгоды должен определяться обычными условиями гражданского оборота и реально предпринятыми мерами для ее получения. При новом рассмотрении суду было предложено установить размер упущенной выгоды исходя из размера дохода, который мог бы получить истец в случае нормального оборота ценных бумаг, какие меры предпринимались истцом для уменьшения убытков, причинную связь между действиями ответчика и возникшими в связи с этим убытками в виде упущенной выгоды (п.10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 января 2002 г. N 67 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами»).
8) ИП Гинзбург Н. Г. обратилась в суд с иском к РОСИНКАС Банка России о взыскании упущенной выгоды в размере 3284498,53 руб. Решением арбитражного суда установлена ответственность ответчика за ненадлежащее исполнение договора об охране ценностей в магазине ювелирных украшений истца посредством пульта централизованного наблюдения. Взыскана упущенаня выгода (решение АС Еврейской автономной области по делу № А16-1558/2017).
9) Между ювелирным заводом и добытчиком сырья был заключен договор поставки сырья для дальнейшего производства ювелирных изделий и их продаже третьему лицу – покупателю. Поставщик янтаря-сырца осуществил первую поставку по условиям договора, а затем прекратил поставку, направив письмо о повышении цен на сырье. Ювелирный завод потребовал возврата денежных средств, деньги частично были частично ему возвращены. Ювелирный завод обратился с иском к поставщику о взыскании недополученных денежных средств, процентов, убытков (как реального ущерба, так и упущенной выгоды). Подробнее по ссылке на нашем сайте.
И немного видео про упущенную выгоду.
Управляющий партнер. Руковожу юридической фирмой, веду сложные проекты, пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook или со мной лично .
Также предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:
Что такое упущенная выгода?
Упущенная выгода представляет собой неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено ( п. 2 ст. 15 ГК РФ, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25).
В абз. 3 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 уточняется, что упущенной выгодой являются не полученные кредитором доходы, которые он получил бы с учётом разумных расходов на их получение при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
Таким образом, при определении расходов, включаемых в состав подлежащей взысканию суммы упущенной выгоды, может учитываться сумма:
- неполученного дохода, которую кредитор мог получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено;
- дохода лица, допустившего нарушение прав кредитора, полученная в результате нарушения таких прав;
- расходов, понесённых кредитором в целях истребования суммы упущенной выгоды, в том числе расходы на приготовление к совершению таких мер.
Закон об упущенной выгоде и исключениях
В ГК РФ об упущенной выгоде и возможности возмещения убытков говорит статья 15, а обязанность возместить убытки определена статьёй 393.
Законодательством РФ также установлены исключения для взыскания упущенной выгоды:
В ст. 547 ГК РФ сказано, что энергоснабжающая организация, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору, обязана возместить только реальный ущерб, и то при условии доказанной вины.
В ст. 777 ГК РФ регламентирована обязанность возместить убытки за невыполненные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы в пределах стоимости таких работ и при наличии доказанной вины исполнителя. Здесь же сказано, что упущенная выгода возмещению не подлежит, если договор такое не предусматривает.
В ст. 1290 ГК РФ сказано, что автор по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору несёт ответственность в сумме реального ущерба. За неисполнением обязательств следует возврат аванса и уплата неустойки, если она прописана в договоре. При этом общий размер выплат ограничивается суммой реального ущерба.
Согласно ст. 238 ТК РФ, работодатель не может взыскать с работника неполученные доходы (упущенную прибыль или иную выгоду), но может возместить прямой действительный ущерб.
В остальных случаях, если компания недополучает доход, она имеет основания для взыскания упущенной выгоды.
Что такое упущенная выгода
Упущенная выгода — это неполученная прибыль. Её обязан компенсировать нарушивший договор контрагент.
Считается, что предприниматель упустил прибыль, когда приготовил всё необходимое, но проект сорвался из-за чужого нарушения. Это пояснение из п. 2 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7.
Давайте посмотрим, что представляет из себя упущенная выгода в реальной жизни.
Предприниматель планировала запустить в мае продажу газировки из автомата. Заказала автомат по предоплате, арендовала место на улице, купила стаканчики и воду.
Поставщик не привёз автомат в срок из договора. После обмена претензиями сошлись на отмене поставки и возврате денег. На это ушло полтора ценных тёплых месяца. Торговое место, стаканчики и вода оказались куплены зря.
Прибыль от торговли газировкой за полтора месяца — это и есть упущенная выгода. Предприниматель основательно приготовилась к торговле: заплатила за место, купила расходники. Запуск сорвался из-за непоставки автомата. Поэтому поставщик обязан компенсировать упущенную выгоду.
Затраты на аренду, воду и стаканчики — это реальный ущерб предпринимателя. Его поставщик тоже обязан оплатить. Но это уже не упущенная выгода.
Для подтверждения упущенной выгоды имеют значение коды ОКВЭД
Истец истребовал свой погрузчик из чужого незаконного владения и хотел взыскать упущенную выгоду от неудавшейся аренды. Первая инстанция его поддержала, однако апелляция решила не присуждать убытки.
Она учла, что не подтвердили:
– реальную возможность сдачи в аренду;
– спрос на технику;
– заинтересованность потенциальных арендаторов.
Более того, услуги по аренде самоходных машин не относились к видам деятельности общества по выписке из ЕГРЮЛ.
В кассации юрлицо отмечало: право заниматься той или иной деятельностью не зависит от наличия кода ОКВЭД. АС Северо-Кавказского округа отклонил этот довод. Упущенная выгода была предполагаемой, но не доказанной. ВС РФ не стал пересматривать дело.
В аналогичной ситуации у другого истца были необходимые коды ОКВЭД и договоры с третьими лицами. Суды взыскали упущенную выгоду, так как подтверждена реальная возможность оказать услуги и получить доход.
В каких случаях следует обратиться к юристу
Консультации юриста будут полезны на этапе составления искового заявления. Ведь правильно составленный иск – это первый шаг к доказательству своих позиций. Также есть смысл обратиться к специалисту в том случае, когда нужна независимая оценка хода дела. Рекомендации и советы по ведению дела увеличивают шансы на успех.
Помощь юриста – это дополнительные расходы. И если желаемые размеры взыскания слишком малы, то это не окупит услуг специалиста. Тем более, судебная практика показывает, что суды не всегда удовлетворяют требования истца.
Некоторые действия контрагентов, точнее чаще бездействие, приводят к тому, что компания не получает доход. В данном случае говорят об упущенной выгоде или недополученных доходах. Представим ситуацию: предприниматель занимается изготовлением кухонь, и у него есть заказ на 150 тысяч рублей. Он заказывает материалы для изготовления кухонной мебели, но поставщик сильно задерживает доставку. В результате клиент, узнав, что срок изготовления кухни увеличивается, отказывается от заказа. Ему некогда ждать, и он имеет полное право на отказ в этой ситуации. А что получает предприниматель? Упущенную выгоду в размере 150 тысяч рублей (как минимум).
Особенности взыскания упущенной выгоды
Процесс взыскания упущенной выгоды сопряжен рядом особенностей. Лучше начать со сбора документации, консультации юриста и написания судебного иска.
Какие документы нужно предоставить истцу
Пригодятся все данные, а именно:
- Чеки, накладные, квитанции – всё, что подтверждает оплату;
- Договоры о поставках и услугах: это может быть ремонт, продукты, аренда недвижимости, установка ПО или оборудования и так далее;
- Акт приема-передачи;
- Выписки из ЕГРЮЛ на истца и ответчика;
- Бухгалтерские справки о доходах о деятельности за предыдущие периоды
- Прочие товарные и транспортные документы.
Помните, что чем больше фактов, аргументов и документов, тем шире доказательная база причинно-следственной связи. А значит, больше шансов на успех.
Как составить иск
Исковое заявление включает в себя следующие пункты содержания:
- Наименования истца и ответчика, включая номера телефонов, электронную почту и адрес;
- В исковом заявлении должны быть изложены суть претензии с указанием сроков невыполнения договоренностей, вызванные неудобства, а затем перечисление требований;
- Ссылки на статьи ГК РФ, а именно 15, 310 и 393 при перечислении требований;
- Период, за который компании были причинены убытки в виде упущенной выгоды и взыскиваемая сумма;
- Приложения в виде документов, доказывающих причинно-следственную связь и указанную сумму.
Так выглядит образец искового заявления. И да, не забудьте оплатить госпошлину.
Можно ли взыскать упущенную выгоду с сотрудника
Здесь все не так однозначно, потому что взыскание с сотрудника переходят в область трудовых отношений. В Трудовом кодексе сказано, что работодатель не может обязать выплатить упущенную выгоду.
«Работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат»
Взыскания с сотрудника возможны только если он нанес материальный урон. Поэтому возвращение упущенной выгоды невозможно. Имейте это в виду.
Бизнес
Как установить онлайн-кассу
Как установить онлайн-кассу
Загрузка...
